กฎเกณฑ์สินทรัพย์ดิจิทัลของยุโรปมีจุดบอดในการถ่ายโอน

ความคิดเห็นโดย Elisenda Fabrega ที่ปรึกษาทั่วไปของ Brickken

กฎเกณฑ์ของยุโรปถูกเขียนขึ้นสำหรับสินทรัพย์ที่เคลื่อนไหว อย่างไรก็ตาม สินทรัพย์จำนวนมาก ซึ่งรวมถึงโควตาของบริษัทที่ไม่ได้จดทะเบียนในตลาดหลักทรัพย์และสัญญาแบ่งปันรายได้ที่ออกแบบขึ้นเอง จะไม่สามารถโอนได้ เนื่องจากการออกแบบ เนื่องจากคำจำกัดความของตลาดสินทรัพย์ดิจิทัล MiCA ตั้งอยู่บนสมมติฐานที่ว่าสามารถโอนได้ และ MiFID II มุ่งเป้าไปที่หลักทรัพย์ที่โอนได้ และยังคงใช้กับการนำเสนอแบบดิจิทัลของหลักทรัพย์ดังกล่าว การนำเสนอตราสารที่ เป็นดิจิทัลแต่ไม่สามารถโอนได้ เหล่านี้จึงตกอยู่ในจุดบอดของหน่วยงานกำกับดูแล

EU Blockchain Sandbox นำเสนอทางออก การรับรู้ว่า ฝาแฝดทางดิจิทัล ที่ซื่อสัตย์สามารถรักษาธรรมชาติทางกฎหมายของสินทรัพย์ดั้งเดิมที่ไม่สามารถโอนได้ แทนที่จะได้รับการรับรองโดยอัตโนมัติให้เป็นโทเค็นหลักทรัพย์ใหม่ที่สามารถโอนได้

บางคนอาจโต้แย้งว่า การแกะสลักโทเค็นที่โอนไม่ได้อย่างเสรีนั้น เป็นการเปิดช่องโหว่ ในทางกลับกัน โทเค็นใดๆ บนเครือข่ายสาธารณะนั้นสามารถซื้อขายได้โดยธรรมชาติ ก็สามารถนำมาใช้เป็นข้อโต้แย้งได้เช่นกัน สัญชาตญาณทั้งสองอย่างนี้เป็นสิ่งที่เข้าใจได้ และทั้งสองอย่างนี้ก็ผิด ดังที่รายงานระบุไว้อย่างชัดเจน หากมาตรการทางกฎหมาย เทคนิค และสัญญาสอดคล้องกันเพื่อรักษาลักษณะของสินทรัพย์อ้างอิง การจัดประเภททางกฎหมายของการนำเสนอแบบดิจิทัลก็ยังคงเหมือนเดิม

การทำโทเค็น ก้าวเร็วกว่ากฎระเบียบที่มีอยู่

หลักทรัพย์ในสมุดบัญชีแยกประเภทยังคงเป็นหลักทรัพย์ตามกฎหมาย กล่าวอีกนัยหนึ่ง พันธบัตรก็ยังคงเป็นพันธบัตร และหุ้นก็ยังคงเป็นหุ้น ไม่ว่าจะออกในรูปแบบดั้งเดิมหรือรูปแบบโทเค็นก็ตาม แต่ในทางกลับกันก็มีความสำคัญไม่แพ้กัน หากสามารถสร้างฝาแฝดดิจิทัลของสินทรัพย์ที่ไม่สามารถโอนได้ การบันทึกลงบนเชนเพียงอย่างเดียว ไม่ได้ทำให้สินทรัพย์นั้นกลายเป็นโทเค็นหลักทรัพย์หรือสินทรัพย์ Crypto ที่อยู่ภายใต้การกำกับดูแลของ MiCA

ที่เกี่ยวข้อง ธนาคารไม่ได้สนใจ Web3 อีกต่อไปแล้ว พวกเขากำลังสร้างมันขึ้นมา

ลำดับขั้นตอนปฏิบัติที่เกิดขึ้นจากกระบวนการ EU Blockchain Sandbox ช่วยให้การวิเคราะห์เป็นไปอย่างมีเหตุผล ขั้นแรก ให้ถามว่าโทเค็นนั้นเป็นตราสารทางการเงิน MiFID II หรือไม่ หากไม่ใช่ ให้ทดสอบว่าอยู่ในขอบเขตของ MiCA หรือไม่ หากยังไม่เข้าข่าย ให้พิจารณาคำสั่งผู้จัดการกองทุนเพื่อการลงทุนทางเลือก AIFMD สำหรับโครงสร้างการลงทุนรวม มิฉะนั้น กฎหมายของประเทศจะมีผลบังคับใช้ คำสั่งนี้มีความสำคัญเนื่องจากป้องกันไม่ให้คุณสมบัติโทเค็นที่ออกแบบขึ้นเองมีผลต่อผลลัพธ์ทางกฎหมาย เกณฑ์การโอนของ MiCA มีความสำคัญอย่างยิ่ง หากโทเค็นไม่สามารถโอนได้ โทเค็นนั้นจะไม่ใช่สินทรัพย์ Crypto ของ MiCA และถังโทเค็น โทเค็นเงินอิเล็กทรอนิกส์ที่อ้างอิงถึงสินทรัพย์ของ MiCA จะไม่มีผลบังคับใช้

ความสามารถในการถ่ายโอนที่ออกแบบทางวิศวกรรมสามารถปรับคุณสมบัติโทเค็นใหม่ได้

เมื่อสินทรัพย์อ้างอิงถูกจำลองแบบอย่างแม่นยำ ฝาแฝดดิจิทัลที่แท้จริง การจำแนกประเภททางกฎหมายควรยังคงเดิม ในกรณีที่มีการผนวกรวมวิธีแก้ปัญหาเกี่ยวกับความสามารถในการถ่ายโอนหรือ wrapper พวกเขาอาจสร้างเครื่องมือใหม่สำหรับสินทรัพย์อ้างอิง ที่ไม่สามารถถ่ายโอนได้ ซึ่งจัดอยู่ในประเภท MiCA หรือ MiFID II คุณสมบัติขึ้นอยู่กับลักษณะทางเทคนิคและสัญญาของโทเค็น ไม่ใช่แค่เอกสารนอกเครือข่ายเท่านั้น

เมื่อนักพัฒนาต้องการสร้างแบบจำลองดิจิทัลของสินทรัพย์ที่ไม่สามารถโอนได้ แต่กลับเลือกที่จะเพิ่มความสามารถในการโอนได้ตามความต้องการสภาพคล่อง พวกเขาอาจไม่ได้สะท้อนสินทรัพย์อ้างอิง และพวกเขากำลังสร้างตราสารดิจิทัลใหม่ ที่อาจอยู่ภายใต้กฎระเบียบที่แตกต่างจากสินทรัพย์อ้างอิงของพวกเขา ด้วยเหตุนี้ มาตรการทางเทคนิคที่เหมาะสม การปฏิบัติตามกฎระเบียบที่เกี่ยวข้องอย่างครบถ้วน และคำแนะนำทางกฎหมายที่อิงตามกฎหมายเฉพาะของแต่ละประเทศ จึงเป็นสิ่งจำเป็นเพื่อหลีกเลี่ยงการถูกปรับคุณสมบัติใหม่ให้เป็นสินทรัพย์ที่โอนได้

สิ่งที่ EU Blockchain Sandbox ชี้ให้เห็นอย่างชัดเจน

สำหรับผู้เข้าร่วมกลุ่มที่สอง การพูดคุยกับหน่วยงานกำกับดูแลทำให้เห็นถึงสิ่งที่รายงานแนวปฏิบัติที่ดีที่สุดในปัจจุบัน นิยามว่า เป็นการทดสอบ ฝาแฝดดิจิทัล หากโทเค็นเป็นแบบจำลองดิจิทัลที่สมบูรณ์แบบของสินทรัพย์ดั้งเดิม คุณสมบัติทางกฎหมายจะยังคงไม่เปลี่ยนแปลง อย่างไรก็ตาม หากการสร้างโทเค็นเพิ่มคุณสมบัติใหม่ๆ เช่น ความสามารถในการถ่ายโอน ซึ่งไม่มีอยู่ในสินทรัพย์อ้างอิง การจำแนกประเภททางกฎหมายก็อาจเปลี่ยนแปลงไป การอ่านนี้ยังสอดคล้องกับการวิเคราะห์อย่างต่อเนื่องว่าเมื่อใดที่โทเค็นจึงจะมีคุณสมบัติเป็นตราสารทางการเงินภายใต้ MiFID II

รายงานฉบับนี้เจาะลึกถึงแนวคิดเรื่องการโอนไม่ได้ ข้อจำกัดตามสัญญาหรือการจำกัดสิทธิ์ตามรายการอนุญาตเพียงอย่างเดียวนั้นไม่เพียงพอ ปัจจัยสำคัญคือความเป็นไปไม่ได้ทางเทคนิคในการโอนไปยังบุคคลอื่นที่ไม่ใช่ผู้ออกหรือผู้เสนอขาย โดยมีกลไกการไถ่ถอนและการออกใหม่บังคับหากผู้ถือเปลี่ยนมือ นี่คือระดับของวิศวกรรมที่เก็บรักษาโทเค็นไว้นอกขอบเขตการโอนของ MiCA

แนวทางแก้ไขนี้มีความสำคัญต่อ ตลาดของยุโรป

หน่วยงานกำกับดูแลไม่จำเป็นต้องมีกฎหมายฉบับใหม่เพื่อจัดการความเสี่ยงที่มาพร้อมกับนวัตกรรม สิ่งที่ต้องการคือแนวทางปฏิบัติสั้น ๆ ที่ชัดเจน ซึ่งกำหนดลำดับขั้นตอนและการทดสอบแบบ ทวิน ตามแนวทางของ Sandbox ได้แก่
1 เริ่มจากตรวจสอบภายใต้กรอบของ MiFID II ก่อน
2 หากไม่อยู่ในขอบเขตของ MiFID II ให้ทดสอบว่าตรงตามการจำแนกประเภทสินทรัพย์ใดของ MiCA หรือไม่
3 หากไม่เข้าเกณฑ์ทั้งสองข้อ ให้ตรวจสอบว่าเป็น ดิจิทัลทวิน ของสินทรัพย์ที่ได้รับการยอมรับตามกฎหมายระดับชาติ เช่น หุ้นส่วนหรือโควตาของบริษัทเอกชน

ท้ายที่สุด ประสบการณ์จากโครงการ Sandbox แสดงให้เราเห็นถึงคุณค่ามหาศาลของการมี การสนทนาอย่างเป็นระบบ ระหว่างหน่วยงานกำกับดูแลและภาคอุตสาหกรรม รวมถึงความสำคัญของการจัดการช่องว่างทางกฎหมาย สิ่งนี้จำเป็นต้องมีการชี้แจงให้ชัดเจนว่า กรอบกฎหมายที่มีอยู่ เช่น MiFID II MiCA และ AIFMD มีปฏิสัมพันธ์กับการทำโทเค็น อย่างไร อีกทั้งยังหมายถึงการตรวจสอบความไม่แน่นอนที่เกิดขึ้น และวิธีแก้ไขในทางปฏิบัติ เครื่องมือสำคัญในการทำความเข้าใจคือแนวคิดเรื่อง ดิจิทัลทวิน การโอนย้ายได้ และ การทดแทนกันได้ ซึ่งคุณลักษณะเหล่านี้เป็นปัจจัยโดยตรงในการกำหนดสถานะทางกฎหมายของโทเค็น

ขั้นตอนต่อไปน่าจะเป็นการติดตามดูว่า Sandbox ระดับชาติในแต่ละเขตอำนาจศาลจะนำกฎหมายของตนมาประยุกต์ใช้ให้สอดคล้องกับหลักการเหล่านี้อย่างไร และกระบวนการดังกล่าวจะช่วยส่งเสริมความเป็นเอกภาพระหว่างประเทศสมาชิกได้มากน้อยเพียงใด ซึ่งจะเป็นการเสริมสร้าง ความชัดเจนทางกฎหมาย ให้กับตลาดยุโรปโดยรวม

การมีแนวทางที่ชัดเจนจะช่วยเปิดทางให้เกิดการทำให้เป็นดิจิทัล อย่างถูกต้องตามกฎหมายในตลาดสิทธิทางสัญญาและบริษัทเอกชนขนาดใหญ่ของยุโรป โดยหลีกเลี่ยงการจัดประเภทใหม่โดยไม่ตั้งใจ ที่อาจทำให้การออกโทเค็นชะลอตัวลงได้

ด้วยการแยกความแตกต่างอย่างชัดเจนระหว่าง ดิจิทัลทวิน และ การทำให้โอนได้ด้วยวิธีทางเทคนิค สหภาพยุโรปจะสามารถรักษาการทำโทเค็นของสินทรัพย์โลกจริง ให้อยู่ภายในภูมิภาคได้ โดยไม่ผลักให้นักพัฒนาไปดำเนินการในประเทศนอกสหภาพยุโรป

สรุปสำคัญ ประเด็นหลัก

การทำโทเค็นไม่ใช่ ใบผ่านเสรี แต่ก็ไม่ใช่ กับดักเช่นกัน

โครงการ EU Blockchain Sandbox ได้แสดงแนวทางไว้แล้ว ตอนนี้ถึงเวลาที่หน่วยงานกำกับดูแลควรทำให้แนวทางนั้นมั่นคงและชัดเจน เพื่อให้นักพัฒนาทราบว่าขอบเขตหรือรั้วกั้นอยู่ตรงไหน และให้นักลงทุนเข้าใจอย่างชัดเจนว่าสิ่งที่พวกเขากำลังซื้อนั้นคืออะไร นี่คือหนทางที่ยุโรปจะสามารถปกป้องตลาดของตน พร้อมกับทำให้ตลาดเดินหน้าต่อไปได้อย่างมั่นคง

บทความแสดงความคิดเห็นโดย Elizenda Fabrega ที่ปรึกษากฎหมายทั่วไป ประจำบริษัท Brickken

บทความนี้จัดทำขึ้นเพื่อให้ข้อมูลทั่วไปเท่านั้น ไม่ได้มีเจตนาให้ถือเป็นคำแนะนำทางกฎหมายหรือการลงทุน ความคิดเห็น ความคิด และมุมมองที่แสดงในที่นี้เป็นของผู้เขียนแต่เพียงผู้เดียว และไม่จำเป็นต้องสอดคล้องหรือสะท้อนถึงทัศนะและมุมมองของ Cointelegraph